摘要：單一顏色商標(biāo)目前在我國還未被明確納入《中華人民共和國商標(biāo)法》注冊(cè)保護(hù)范圍之列，圍繞可否注冊(cè)這一問題，各國法律規(guī)定不盡相同。通過域外商標(biāo)法律制度的分析比對(duì)，結(jié)合國外具體案例和我國司法實(shí)際，我們認(rèn)為在符合嚴(yán)格的法定條件下，單一顏色商標(biāo)應(yīng)當(dāng)受到法律的保護(hù)。這是商標(biāo)法立法宗旨的體現(xiàn)，也是利益平衡機(jī)制的要求。

關(guān)鍵詞：單一顏色商標(biāo) 注冊(cè) 顯著性

談到中國光大銀行，獨(dú)特的紫色會(huì)映入我們的腦海。綠色是我們?cè)邝[次櫛比的街邊店面中準(zhǔn)確找到郵政儲(chǔ)蓄的快速途徑。顏色作為公司視覺形象識(shí)別系統(tǒng)的重要組成部分，其重要不言而喻。那么單一顏色是否可獲得商標(biāo)法所賦予的法律注冊(cè)地位呢?這個(gè)問題的答案關(guān)乎著顏色已成為其產(chǎn)品或服務(wù)重要標(biāo)識(shí)特征的企業(yè)的利益，更關(guān)乎著其他企業(yè)的公平競爭利益，同時(shí)也體現(xiàn)了國家在知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律公平保護(hù)社會(huì)利益方面所持有的態(tài)度。

一、我國有關(guān)單一顏色商標(biāo)注冊(cè)和保護(hù)的現(xiàn)實(shí)考察

在可注冊(cè)客體方面，我國現(xiàn)行商標(biāo)法采用了概括主義和列舉主義相結(jié)合的立法方式。我國商標(biāo)法第8條規(guī)定,任何能夠?qū)⒆匀蝗?、法人或者其他組織的商品與他人的商品區(qū)別開的標(biāo)志,包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志、顏色組合和聲音等,以及上述要素的組合,均可以作為商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)。從該條規(guī)定看,只有顏色組合商標(biāo)才能在我國獲得注冊(cè)。但是, 2005年12月國家工商總局商標(biāo)局發(fā)布的《商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)》,在第二部分之五對(duì)商標(biāo)法第11條第1款第3項(xiàng)“其他缺乏顯著特征的”規(guī)定進(jìn)行了解釋,規(guī)定了10項(xiàng)缺乏顯著特征的標(biāo)志,其中第6項(xiàng)為單一顏色。由此看來,《商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)》認(rèn)為單一顏色為缺乏顯著特征的標(biāo)志，那么通過使用獲得顯著性,是否就可以在我國注冊(cè)為商標(biāo)呢?單一顏色是否有注冊(cè)為商標(biāo)的可能呢?

從以上來看,我們將會(huì)直面單一顏色商標(biāo)注冊(cè)與保護(hù)的問題。但是,無論從研究還是應(yīng)用的角度,我們對(duì)顏色商標(biāo)的注冊(cè)和保護(hù)問題都缺乏充分的關(guān)注,在單一顏色商標(biāo)方面尤為突出。為此,我們有必要借鑒西方發(fā)達(dá)國家相關(guān)的研究和應(yīng)用成果,從理論與實(shí)踐的角度對(duì)單一顏色商標(biāo)做全面認(rèn)識(shí),以應(yīng)對(duì)行政執(zhí)法和司法實(shí)踐中可能遇到的各種相關(guān)問題。

二、單一顏色商標(biāo)可注冊(cè)性的域外考察

單色能否通過使用獲得顯著性而注冊(cè)為商標(biāo),各國法律態(tài)度不一。比如，法國知識(shí)產(chǎn)權(quán)法典把顏色作為圖形商標(biāo)規(guī)定,單色在法國不能獲得商標(biāo)注冊(cè),只有顏色的排列、組合、色差才可以。德國商標(biāo)法規(guī)定，任何標(biāo)記，尤指文字(包括個(gè)人的姓名、設(shè)計(jì)、字母、數(shù)字)、聲音標(biāo)記、立體造型，包括產(chǎn)品或其包裝的形狀，包括可以區(qū)分本行業(yè)和其他行業(yè)的產(chǎn)品或服務(wù)的顏色和顏色組合，可作為商標(biāo)加以保護(hù)。西班牙原來的商標(biāo)法不允許對(duì)單色商標(biāo)進(jìn)行注冊(cè),但是,根據(jù)現(xiàn)行商標(biāo)法,單色如果獲得了顯著性則可以注冊(cè)為商標(biāo)。

結(jié)合具體實(shí)例，英國石油公司(BP)以單一顏色綠色獲得商標(biāo)注冊(cè)，核準(zhǔn)使用在機(jī)油、潤滑油、燃料和汽車服務(wù)上。在BP訴Kelly Fuels一案中，BP擁有其加油站綠色式樣的顏色商標(biāo)。Kelly Fuels使用類似顏色。BP起訴Kelly Fuels商標(biāo)侵權(quán)。Kelly Fuels提出反訴，以顏色商標(biāo)缺乏顯著性為依據(jù)，要求撤銷BP的綠色顏色商標(biāo)。初審法官駁回了雙方的訴訟請(qǐng)求。雙方均上訴。北愛爾蘭上訴法院于2001年作出裁定，BP的商標(biāo)具有顯著性，使其產(chǎn)品和服務(wù)具有可區(qū)分性，因此注冊(cè)有效，Kelly Fuels被判定商標(biāo)侵權(quán)。理由是，對(duì)于通過加油站道路上的司機(jī)來說，顏色比文字更能吸引其注意力，更具顯著性。

由此可見，商標(biāo)法律制度對(duì)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的構(gòu)成越來越寬容。制度的寬容和技術(shù)的進(jìn)步為越來越多的標(biāo)識(shí)成為商標(biāo)提供了可能。正因如此，今天我們才看到了聲音商標(biāo)、氣味商標(biāo)等新型商標(biāo)，商標(biāo)逐漸從平面走向立體、從無聲到有聲、從視覺感知到其他感覺感知，我們的生活也隨著商標(biāo)的豐富而多姿多彩。

三、單一顏色商標(biāo)在我國注冊(cè)的可行性

在單一顏色商標(biāo)能否獲得注冊(cè)問題上,我國法律應(yīng)盡量保持一種中立態(tài)度?！吨腥A人民共和國商標(biāo)法》第11條規(guī)定，“下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊(cè)……(三)其他缺乏顯著特征的。前款所列標(biāo)志經(jīng)過使用取得顯著特征，并便于識(shí)別的，可以作為商標(biāo)注冊(cè)”。我國《商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)》對(duì)商標(biāo)法中“其他缺乏顯著特征的”規(guī)定進(jìn)行了解釋,規(guī)定第6項(xiàng)為單一顏色。由此看來,《商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)》認(rèn)為單一顏色為缺乏顯著特征的標(biāo)志。結(jié)合以上分析及探討，單一顏色只要通過使用獲得顯著性,就可以在我國注冊(cè)為商標(biāo)。這為單一顏色注冊(cè)為商標(biāo)提供了法律上的可能。

其次，商標(biāo)法濫觴于反不正當(dāng)競爭法,對(duì)某類標(biāo)識(shí)的保護(hù)不能違背自由競爭之根本。而商標(biāo)除承擔(dān)商品來源、品質(zhì)保證、廣告宣傳功能外,還有一定的文化功能, 在判斷標(biāo)識(shí)可否注冊(cè)為商標(biāo)時(shí)還要有公序良俗方面的考量。因此,只要不違背自由競爭和公序良俗,商標(biāo)能否獲得注冊(cè)僅需要考慮技術(shù)層面,即商標(biāo)是否具有顯著性、商標(biāo)是否直接體現(xiàn)為商品的功能。單一顏色商標(biāo)正是如此。

同時(shí),對(duì)于判定單一顏色商標(biāo)之間是否構(gòu)成近似也不必?fù)?dān)憂。幾乎在每一個(gè)商標(biāo)糾紛中都會(huì)涉及到判定兩個(gè)商標(biāo)之間的區(qū)別問題,不論商標(biāo)的實(shí)體構(gòu)成是文字、符號(hào)、顏色還是其他。確定色差能否產(chǎn)生混淆的可能,與判斷文字商標(biāo)之間是否存在混淆的可能一樣困難和微妙。在實(shí)踐中，對(duì)于相似的單一顏色，法院可以再現(xiàn)顏色商標(biāo)產(chǎn)品銷售時(shí)的光線條件來解決這個(gè)問題。更有人從光度學(xué)、色度學(xué)的角度分析指出,人們完全能夠精確分辨出不同色差的顏色。因?yàn)橐粋€(gè)顏色視覺正常的人具有三視覺,稱為三色視覺者,可以用三種原色光的相加混合匹配出光譜上的各種顏色。色視覺正常人的三色視覺功能保證了人們對(duì)顏色進(jìn)行分辨的精確度極高。因此，對(duì)于單一顏色商標(biāo)在注冊(cè)中遇到的現(xiàn)實(shí)問題,我們是能夠通過提高技術(shù)服務(wù)手段來處理的,這是商標(biāo)注冊(cè)實(shí)踐中的技術(shù)操作問題,并不能因此而否定單一顏色的商標(biāo)地位。在司法實(shí)踐中，我們可以通過提高商標(biāo)審查人員和商標(biāo)審理法官的素質(zhì)，使保護(hù)單一顏色商標(biāo)有更大的可操作性。

我們認(rèn)為，在肯定單一顏色商標(biāo)可注冊(cè)的基礎(chǔ)上，單一顏色商標(biāo)獲得注冊(cè)應(yīng)滿足兩個(gè)條件：1.該單一顏色應(yīng)具有明確的顯著性。2.該單一顏色經(jīng)過實(shí)際使用已在申請(qǐng)注冊(cè)前獲得區(qū)別性特征，具備第二層含義，申請(qǐng)人必須提供充分證據(jù)證明此事實(shí)。這就決定了,單一顏色標(biāo)識(shí)用于商品之上,如果不違背自由競爭和公序良俗并符合上述要件,則法律沒有理由將其作為一類全部拒之于外。

結(jié)語

雖然我國商標(biāo)法沒有明確規(guī)定單一顏色商標(biāo)是否可以獲得注冊(cè)，但這里面充滿著實(shí)現(xiàn)的可能。通過對(duì)單一顏色商標(biāo)可注冊(cè)性的域外考察，不難發(fā)現(xiàn)商標(biāo)法律制度對(duì)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的構(gòu)成越來越寬容，這為越來越多的標(biāo)識(shí)成為商標(biāo)創(chuàng)造了可能。單一顏色雖為缺乏顯著特征的標(biāo)志，但是通過使用獲得顯著性并符合一定要件就可以在我國注冊(cè)為商標(biāo)。在立法和司法實(shí)踐中，我們有必要借鑒西方發(fā)達(dá)國家相關(guān)的研究和應(yīng)用成果,從理論與實(shí)踐的角度對(duì)單一顏色商標(biāo)做出全新的認(rèn)識(shí),以應(yīng)對(duì)行政執(zhí)法和司法實(shí)踐中可能遇到的各種相關(guān)問題。

注：顏色商標(biāo)，是指本身不需要任何具體的文字和圖像，而是顏色及顏色組合構(gòu)成的商標(biāo)。顏色商標(biāo)分為顏色組合商標(biāo)和單一顏色商標(biāo)。顏色組合商標(biāo)，是指通過特定的意圖或順序?qū)煞N或兩種以上的色彩組合而成的商標(biāo)。由此而得知，單一顏色商標(biāo)即指通過特定的意圖僅由一種色彩構(gòu)成的商標(biāo)。?