商標(biāo)權(quán)的撤銷和無(wú)效是商標(biāo)權(quán)終止的原因。世界上大多數(shù)國(guó)家和地區(qū)的商標(biāo)法都明確區(qū)分了撤銷和無(wú)效制度。我國(guó)現(xiàn)行《商標(biāo)法》沒(méi)有“商標(biāo)權(quán)無(wú)效”的概念，統(tǒng)稱為“撤銷”。但第四十一條規(guī)定的“撤銷”，實(shí)質(zhì)上是商標(biāo)權(quán)的無(wú)效，而第四十四條、第四十五條規(guī)定的是“撤銷”?！渡虡?biāo)標(biāo)準(zhǔn)法》的修訂應(yīng)嚴(yán)格區(qū)分商標(biāo)權(quán)的撤銷和無(wú)效制度，并對(duì)撤銷和無(wú)效的原因進(jìn)行必要的修改和完善。

商標(biāo)權(quán)撤銷與無(wú)效的區(qū)別

商標(biāo)權(quán)的撤銷，是指商標(biāo)權(quán)產(chǎn)生后，商標(biāo)主管機(jī)關(guān)作出撤銷商標(biāo)注冊(cè)的決定，因各種原因使商標(biāo)權(quán)失去繼續(xù)保護(hù)的依據(jù)。商標(biāo)權(quán)的取得不存在瑕疵，被撤銷的商標(biāo)權(quán)在撤銷前有效。撤銷的原因通常是由于不使用商標(biāo)或不規(guī)范使用商標(biāo)造成的。

商標(biāo)權(quán)的無(wú)效是指商標(biāo)權(quán)因其在商標(biāo)權(quán)取得上的缺陷而從一開始就沒(méi)有法律效力。

商標(biāo)權(quán)的撤銷和無(wú)效有以下主要區(qū)別:

(一)原因不同

根據(jù)我國(guó)《商標(biāo)法》第四十四條、第四十五條的規(guī)定，撤銷的理由包括自行變更注冊(cè)商標(biāo)或者商標(biāo)注冊(cè)事項(xiàng)；自行轉(zhuǎn)讓注冊(cè)商標(biāo)的；連續(xù)三年停用；使用注冊(cè)商標(biāo)的商品以次充好，欺騙消費(fèi)者。

根據(jù)我國(guó)《商標(biāo)法》第41條，商標(biāo)無(wú)效的原因可分為三類:

一是缺乏絕對(duì)的注冊(cè)條件，即商標(biāo)不得使用法律禁止的標(biāo)志(《商標(biāo)法》第十條)，必須具有顯著特征(《商標(biāo)法》第十一條)，立體商標(biāo)不得使用功能性標(biāo)志(《商標(biāo)法》第十二條)，不得使用欺騙手段(《商標(biāo)法》第四十一條第一款)；

二、侵犯在先權(quán)利，即侵犯商標(biāo)權(quán)(《商標(biāo)法》第二十八條)和其他在先民事權(quán)利(《商標(biāo)法》第三十一條)；

三、注冊(cè)人違反誠(chéng)實(shí)經(jīng)營(yíng)習(xí)慣，包括侵犯馳名商標(biāo)權(quán)益(《商標(biāo)法》第十三條)、擅自以自己的名義注冊(cè)委托人或者代表人的商標(biāo)(《商標(biāo)法》第十五條)、不當(dāng)使用地理標(biāo)志誤導(dǎo)公眾(《商標(biāo)法》第十六條)、搶注他人使用的商標(biāo)并具有一定影響力(《商標(biāo)法》第三十一條)，

(2)不同的時(shí)限

有撤銷理由的可以申請(qǐng)撤銷商標(biāo)權(quán)。由于撤銷原因的不確定性，不能設(shè)定申請(qǐng)撤銷的期限。

根據(jù)《商標(biāo)法》第四十一條規(guī)定，申請(qǐng)商標(biāo)權(quán)利無(wú)效的期限分為兩種情況:

第一，沒(méi)有時(shí)間限制。對(duì)于商標(biāo)注冊(cè)缺乏絕對(duì)條件的，商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)請(qǐng)求商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)裁定該商標(biāo)無(wú)期限宣告無(wú)效；對(duì)于惡意侵犯馳名商標(biāo)權(quán)益的注冊(cè)商標(biāo)，馳名商標(biāo)所有人可以不受時(shí)間限制申請(qǐng)宣告該商標(biāo)無(wú)效。前者是保護(hù)公共利益的需要，后者體現(xiàn)了對(duì)馳名商標(biāo)的特殊保護(hù)和對(duì)惡意行為的嚴(yán)懲。

第二，五年。由于民事權(quán)利的自主性，只有在先權(quán)利人或者利害關(guān)系人可以請(qǐng)求商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)宣布無(wú)效，商標(biāo)局不得以保護(hù)在先權(quán)利為由依職權(quán)宣布無(wú)效。而且在先權(quán)利只是一種私權(quán)，在給予法律保護(hù)的同時(shí)，還必須考慮社會(huì)關(guān)系、市場(chǎng)秩序穩(wěn)定等公益因素。侵犯在先權(quán)利的商標(biāo)經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期使用，已經(jīng)建立了市場(chǎng)信譽(yù)。如果商標(biāo)被宣布無(wú)效，現(xiàn)有的經(jīng)濟(jì)關(guān)系將被破壞。因此，在先權(quán)利人的無(wú)效宣告請(qǐng)求權(quán)必須在一定期限內(nèi)行使，大多數(shù)國(guó)家規(guī)定應(yīng)當(dāng)在商標(biāo)注冊(cè)之日起五年內(nèi)提起。中國(guó)《商標(biāo)法》第四十一條第二款、第三款同樣適用。

(三)法律后果不同

可撤銷事由發(fā)生在商標(biāo)權(quán)取得后，被撤銷的商標(biāo)權(quán)在撤銷后無(wú)效。根據(jù)《商標(biāo)法實(shí)施條例》第四十條規(guī)定，注冊(cè)商標(biāo)被撤銷的，由商標(biāo)局予以公告，自商標(biāo)局作出撤銷決定之日起，該注冊(cè)商標(biāo)的專用權(quán)終止。

無(wú)效原因存在于商標(biāo)權(quán)取得時(shí)，被宣告無(wú)效的商標(biāo)權(quán)從一開始就是無(wú)效的。根據(jù)《商標(biāo)法實(shí)施條例》第三十六條的規(guī)定，依照《商標(biāo)法》第四十一條被宣告無(wú)效(撤銷)的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)，從一開始即視為不存在。注冊(cè)商標(biāo)無(wú)效的決定或者裁定，對(duì)人民法院在無(wú)效宣告前作出并執(zhí)行的商標(biāo)侵權(quán)案件的判決、裁定，工商行政管理機(jī)關(guān)作出并執(zhí)行的商標(biāo)侵權(quán)案件的處理決定，以及已經(jīng)履行的商標(biāo)轉(zhuǎn)讓或者使用許可合同，不具有追溯效力；但是，因商標(biāo)注冊(cè)人的惡意給他人造成損失的，應(yīng)當(dāng)賠償。

商標(biāo)法中關(guān)于撤銷理由的規(guī)定及修改建議

根據(jù)《商標(biāo)法》第四十四條和第四十五條，撤銷商標(biāo)權(quán)的理由包括:

(一)變更注冊(cè)商標(biāo)或者商標(biāo)注冊(cè)事項(xiàng)

根據(jù)《商標(biāo)法》第二十二條、第二十三條規(guī)定，注冊(cè)商標(biāo)的專用權(quán)以核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)(圖案)和核準(zhǔn)使用的商品為限。商標(biāo)注冊(cè)事項(xiàng)包括注冊(cè)人的名稱和地址。注冊(cè)商標(biāo)需要變更標(biāo)志的，應(yīng)當(dāng)重新申請(qǐng)注冊(cè)；需要變更注冊(cè)人的名稱、地址或者其他事項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)提出變更申請(qǐng)。因此，商標(biāo)注冊(cè)人在使用注冊(cè)商標(biāo)時(shí)，不得自行變更經(jīng)核準(zhǔn)的注冊(cè)商標(biāo)圖樣和注冊(cè)項(xiàng)目，否則依照《商標(biāo)法》第四十四條第(一)項(xiàng)、第(二)項(xiàng)的規(guī)定予以撤銷。

與我國(guó)《商標(biāo)法》將上述自行變更列為可撤銷理由不同，其他大多數(shù)國(guó)家或地區(qū)規(guī)定，在商標(biāo)權(quán)被撤銷之前，使用注冊(cè)商標(biāo)會(huì)導(dǎo)致混淆或欺騙性后果。[1]其中《商標(biāo)法》第51條第(1)款最為明確，即“商標(biāo)所有人故意在核準(zhǔn)的商品或者服務(wù)上使用與注冊(cè)商標(biāo)類似的商標(biāo)，或者使用注冊(cè)商標(biāo)或者與核準(zhǔn)的商品或者服務(wù)類似的商標(biāo)，造成對(duì)商品或者服務(wù)質(zhì)量的誤解，或者與他人的經(jīng)營(yíng)相關(guān)的商品或者服務(wù)相混淆”，任何人均可以提出撤銷。本文認(rèn)為，我國(guó)《商標(biāo)法》不區(qū)分“自行變更行為”，將其視為可撤銷事由，顯然是不妥當(dāng)?shù)?。商?biāo)注冊(cè)是靜態(tài)的，市場(chǎng)是動(dòng)態(tài)的，應(yīng)該給注冊(cè)人根據(jù)市場(chǎng)需要進(jìn)行適當(dāng)變更的自由。所以“不變”并不意味著它們?cè)趯?shí)際使用中一定是“不變”的。注冊(cè)人應(yīng)當(dāng)對(duì)注冊(cè)商標(biāo)進(jìn)行不改變其顯著特征的變更，只要不侵犯他人的商標(biāo)權(quán)。另一方面，自己改變他人注冊(cè)商標(biāo)，侵犯他人商標(biāo)權(quán)的，應(yīng)當(dāng)撤銷。而且注冊(cè)商標(biāo)同樣受法律保護(hù)。注冊(cè)人故意將其在先注冊(cè)商標(biāo)變更為與后注冊(cè)商標(biāo)近似，侵犯后注冊(cè)商標(biāo)權(quán)的，也可以撤銷在先注冊(cè)商標(biāo)。

(二)自行轉(zhuǎn)讓注冊(cè)商標(biāo)根據(jù)《商標(biāo)法》第三十九條規(guī)定，商標(biāo)注冊(cè)人轉(zhuǎn)讓注冊(cè)商標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)與受讓人簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議，共同向商標(biāo)局提出申請(qǐng)。轉(zhuǎn)讓注冊(cè)商標(biāo)的申請(qǐng)經(jīng)批準(zhǔn)后，由商標(biāo)局公告，受讓人自公告之日起享有商標(biāo)專用權(quán)。商標(biāo)注冊(cè)人雖然可以按照自己的意愿轉(zhuǎn)讓注冊(cè)商標(biāo)，但必須辦理轉(zhuǎn)讓注冊(cè)手續(xù)，否則，不僅受讓方無(wú)法取得商標(biāo)權(quán)，轉(zhuǎn)讓方的商標(biāo)權(quán)也將根據(jù)《商標(biāo)法》第四十四條第(三)項(xiàng)被撤銷。

本項(xiàng)中的“自行轉(zhuǎn)讓”應(yīng)理解為轉(zhuǎn)讓注冊(cè)商標(biāo)但未依法辦理轉(zhuǎn)讓注冊(cè)手續(xù)。商標(biāo)權(quán)是私權(quán)，可以自由轉(zhuǎn)讓。僅僅因?yàn)樗麄儧](méi)有依法辦理相關(guān)手續(xù)而將其撤銷，顯然過(guò)于苛刻。一些國(guó)家的立法規(guī)定，注冊(cè)商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致混淆，構(gòu)成撤銷商標(biāo)權(quán)的理由。例如，根據(jù)日本《商標(biāo)法》第52條第(2)款的規(guī)定，因商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)讓而使不同的權(quán)利人享有“相沖突的商標(biāo)權(quán)”，并且其中一個(gè)商標(biāo)所有人以不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)為目的使用該商標(biāo)，導(dǎo)致其商品或者服務(wù)與其他商標(biāo)所有人或者其許可使用人(包括獨(dú)占和非獨(dú)占被許可人)的商品或者服務(wù)相混淆的，將撤銷商標(biāo)注冊(cè)。在中國(guó)，對(duì)可能造成誤認(rèn)、混淆或其他不利影響的注冊(cè)商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)不予批準(zhǔn)[2]。商標(biāo)注冊(cè)人自行轉(zhuǎn)讓該注冊(cè)商標(biāo)的，可以構(gòu)成撤銷事由。自行轉(zhuǎn)讓，不會(huì)被誤認(rèn)或混淆，不應(yīng)作為撤銷的理由，只需責(zé)令限期完成轉(zhuǎn)讓手續(xù)即可。

(三)商標(biāo)連續(xù)三年停止使用的壽命在于其使用而不在于其注冊(cè)，商標(biāo)受保護(hù)的原因不在于其形式而在于其所代表的商品或服務(wù)。注冊(cè)商標(biāo)長(zhǎng)期不使用，不僅沒(méi)有必要保護(hù)，還會(huì)妨礙他人使用。因此，各國(guó)商標(biāo)法都規(guī)定，注冊(cè)商標(biāo)在一定時(shí)間內(nèi)不連續(xù)使用的，可以撤銷該商標(biāo)，我國(guó)《商標(biāo)法》也不例外。但《商標(biāo)法》第四十四條將連續(xù)三年停止使用注冊(cè)商標(biāo)作為撤銷原因，規(guī)定商標(biāo)局有權(quán)責(zé)令其限期改正，這其實(shí)是多余的，應(yīng)當(dāng)刪除。

根據(jù)《商標(biāo)法實(shí)施條例》第三十九條第二款規(guī)定，商標(biāo)注冊(cè)人連續(xù)三年停止使用其注冊(cè)商標(biāo)的，任何人均可以向商標(biāo)局申請(qǐng)撤銷該注冊(cè)商標(biāo)。商標(biāo)注冊(cè)人未提供使用證明或者無(wú)正當(dāng)理由證明無(wú)效的，商標(biāo)局撤銷其注冊(cè)商標(biāo)。所謂正當(dāng)理由，是指由于商標(biāo)注冊(cè)人以外的不可控制的客觀原因，不使用或者停止使用注冊(cè)商標(biāo)。根據(jù)《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)定》第19條第1款:“如果不依賴商標(biāo)所有人的意愿的情況構(gòu)成商標(biāo)使用的障礙，例如對(duì)商標(biāo)所標(biāo)記的商品或服務(wù)的進(jìn)口限制或其他政府要求，則應(yīng)被視為‘不使用’的有效理由?！鄙虡?biāo)試用標(biāo)準(zhǔn)將不使用或停止使用的“合法理由”定義為“不可抗力、政府政策限制、破產(chǎn)清算及其他不能歸咎于商標(biāo)注冊(cè)人的合法理由”。以上定義合理科學(xué)，商標(biāo)法修改時(shí)可以吸收。此外，根據(jù)現(xiàn)行《商標(biāo)法》第三十四條第三款的規(guī)定，商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人取得商標(biāo)專用權(quán)的時(shí)間，自初審公告后三個(gè)月屆滿之日起計(jì)算。因此，商標(biāo)注冊(cè)人在異議裁定期間未使用其商標(biāo)應(yīng)被視為正當(dāng)。

(四)使用注冊(cè)商標(biāo)的商品以次充好、以次充好，欺騙消費(fèi)者

《商標(biāo)法》第四十五條規(guī)定:“使用注冊(cè)商標(biāo)，其產(chǎn)品以次充好，欺騙消費(fèi)者的，由各級(jí)工商行政管理部門根據(jù)不同情況責(zé)令限期改正，并可以予以通報(bào)或者處以罰款，或者由商標(biāo)局撤銷其注冊(cè)商標(biāo)”。

本文認(rèn)為，商標(biāo)的質(zhì)量保證功能是指商品質(zhì)量的同一性，而不是商品的高質(zhì)量。商標(biāo)所有人使用注冊(cè)商標(biāo)無(wú)法保持和提高商品質(zhì)量，或者以次充好，必然影響公眾的評(píng)價(jià)和消費(fèi)選擇，其商標(biāo)最終會(huì)在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中被淘汰。商標(biāo)法沒(méi)有規(guī)定使用注冊(cè)商標(biāo)的商品的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，也沒(méi)有必要。《商標(biāo)法》第四十五條曲解了商標(biāo)質(zhì)量保證的功能，不僅不符合商標(biāo)權(quán)的私法性質(zhì)，而且混淆了《商標(biāo)法》、《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》和《產(chǎn)品質(zhì)量法》的功能，應(yīng)予廢止。

此外，我國(guó)《商標(biāo)法》對(duì)可撤銷事由至少還缺少兩項(xiàng)規(guī)定:第一，喪失其鮮明特征。也就是說(shuō)，商標(biāo)注冊(cè)后，商標(biāo)所有人使用不當(dāng)或未能保護(hù)，導(dǎo)致注冊(cè)商標(biāo)成為直接表明商品質(zhì)量的通用名稱、圖形、型號(hào)或標(biāo)志，從而喪失其顯著特征。二是由于商標(biāo)注冊(cè)人使用不當(dāng)，導(dǎo)致相關(guān)消費(fèi)者對(duì)商品質(zhì)量特征或產(chǎn)地產(chǎn)生誤解。比如注冊(cè)商標(biāo)中含有注明原產(chǎn)地的“SWISS”標(biāo)志，被認(rèn)可的商品是“瑞士生產(chǎn)的鐘表”，實(shí)際使用的鐘表是非瑞士制造的。

綜上所述，本文認(rèn)為商標(biāo)撤銷的原因包括:

(一)改變注冊(cè)商標(biāo)，使其與他人在同一商品或者類似商品上注冊(cè)的商標(biāo)相同或者近似，可能導(dǎo)致相關(guān)消費(fèi)者混淆、誤認(rèn)的；

(二)未將注冊(cè)商標(biāo)一并轉(zhuǎn)讓或者轉(zhuǎn)移，致使相同或者類似商品上的相同或者類似商標(biāo)歸不同商標(biāo)所有人所有，商標(biāo)所有人對(duì)注冊(cè)商標(biāo)的不當(dāng)使用可能導(dǎo)致相關(guān)消費(fèi)者與其他商標(biāo)所有人之間產(chǎn)生混淆和誤解的；

(三)注冊(cè)商標(biāo)使用不當(dāng)，致使消費(fèi)者對(duì)其產(chǎn)品或者產(chǎn)地的質(zhì)量、原料、功能、用途、重量、數(shù)量等特征產(chǎn)生誤解的；

(四)注冊(cè)商標(biāo)使用不當(dāng)，使其喪失顯著特征的；

(五)連續(xù)三年無(wú)正當(dāng)理由的。

商標(biāo)法中關(guān)于無(wú)效原因的規(guī)定及修改建議

根據(jù)我國(guó)《商標(biāo)法》第41條，無(wú)效理由包括:

(一)缺乏商標(biāo)注冊(cè)的絕對(duì)要素

根據(jù)《商標(biāo)法》第四十一條第一款的規(guī)定，商標(biāo)局可以依職權(quán)主動(dòng)宣布注冊(cè)商標(biāo)無(wú)效，任何人都可以請(qǐng)求商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)作出宣告注冊(cè)商標(biāo)無(wú)效的裁定。這項(xiàng)規(guī)定旨在保護(hù)公共利益、公共秩序和良好習(xí)慣，應(yīng)當(dāng)保留。我們可以借鑒1993年《商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則》第25條第(1)款的規(guī)定，將“欺騙”界定為“編造、隱瞞真實(shí)情況或者偽造注冊(cè)申請(qǐng)文件和有關(guān)文件”。比如自然人偽造經(jīng)營(yíng)資格文件申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)。

(二)侵犯在先商標(biāo)權(quán)和其他在先權(quán)利的

1.侵犯他人已提前申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)權(quán)。即《商標(biāo)法》第四十三條第三款和《商標(biāo)法實(shí)施條例》第二十九條規(guī)定，注冊(cè)商標(biāo)和他人在先申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)，構(gòu)成在相同或者近似商品上使用的相同或者近似商標(biāo)。《條例》第二十九條中“在先申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)注冊(cè)人”和“注冊(cè)商標(biāo)”的立法用語(yǔ)，將“尚未注冊(cè)但仍處于駁回復(fù)審和異議過(guò)程中的商標(biāo)”排除在可以提出爭(zhēng)議的范圍之外，不利于對(duì)在先申請(qǐng)的商標(biāo)權(quán)的保護(hù)?！吧虡?biāo)法的修改應(yīng)當(dāng)賦予在先申請(qǐng)的商標(biāo)所有人以爭(zhēng)議的程序性權(quán)利。因在先申請(qǐng)發(fā)生商標(biāo)權(quán)糾紛的，應(yīng)當(dāng)在獲得駁回和異議案件的最終結(jié)果后，方可進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審理。否則就會(huì)出現(xiàn)在先申請(qǐng)的商標(biāo)被駁回或者初步審批被撤銷，而在后申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)被宣告無(wú)效的情況，不利于對(duì)后申請(qǐng)人的保護(hù)。

2.侵犯他人商標(biāo)權(quán)以外的在先權(quán)利。即《商標(biāo)法》第三十一條前款規(guī)定的“注冊(cè)商標(biāo)不得損害他人享有的在先權(quán)利”。在先權(quán)利(如著作權(quán))的認(rèn)定和侵犯在先權(quán)利的判定超出了商標(biāo)行政裁決機(jī)構(gòu)的專業(yè)范圍。而且，在對(duì)行政決定進(jìn)行司法審查的情況下，同樣的權(quán)利沖突可能要求“第三次審理(行政一審、司法二審)或者第四次審理(如果經(jīng)過(guò)異議程序)予以終結(jié)”，造成行政和司法資源的浪費(fèi)。商標(biāo)法修改的，可以認(rèn)為申請(qǐng)注冊(cè)與其他在先權(quán)利相沖突，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先考慮司法程序。可以作出以下規(guī)定:申請(qǐng)注冊(cè)侵犯他人在先權(quán)利，經(jīng)法院生效判決確認(rèn)的，商標(biāo)局駁回申請(qǐng)或者宣布注冊(cè)無(wú)效。據(jù)此，商標(biāo)局駁回?zé)o效宣告是執(zhí)行生效判決，不經(jīng)過(guò)無(wú)效宣告程序，申請(qǐng)人和注冊(cè)人均不得提起訴訟。

(三)違反誠(chéng)實(shí)經(jīng)營(yíng)習(xí)慣的

任何人申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)，都違反誠(chéng)實(shí)的工商習(xí)慣，侵犯了競(jìng)爭(zhēng)法中他人的利益，構(gòu)成商標(biāo)權(quán)無(wú)效的理由。根據(jù)我國(guó)《商標(biāo)法》第四十一條第二款的規(guī)定，注冊(cè)商標(biāo)違反誠(chéng)實(shí)信用原則的情形包括:

l、侵犯馳名商標(biāo)權(quán)益。即《商標(biāo)法》第十三條規(guī)定的兩種情況:申請(qǐng)注冊(cè)相同或者近似商品的商標(biāo)是復(fù)制、模仿或者翻譯他人未在中國(guó)注冊(cè)的馳名商標(biāo)，容易造成混淆；申請(qǐng)注冊(cè)的不同或者類似商品的商標(biāo)，是他人在中國(guó)注冊(cè)的馳名商標(biāo)的復(fù)制、模仿或者翻譯，誤導(dǎo)公眾，可能損害該馳名商標(biāo)注冊(cè)人利益的。在這篇文章中，“抄襲、模仿或翻譯”只是一種手段，“容易導(dǎo)致混亂”和“誤導(dǎo)公眾”。因此，馳名商標(biāo)注冊(cè)人的利益可能會(huì)受到損害。只要產(chǎn)生這個(gè)結(jié)果，就應(yīng)該停止，不應(yīng)該考慮手段。這個(gè)結(jié)果不是來(lái)自手段，而是在于申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)與馳名商標(biāo)相同或者近似，即使不采用上述手段，也可能相同或者近似。而且，“抄、仿、譯”足以說(shuō)明注冊(cè)主觀上是惡意的。但第四十一條第二款規(guī)定“馳名商標(biāo)所有人惡意注冊(cè)不受五年期限限制”，馳名商標(biāo)所有人依據(jù)本規(guī)定提出爭(zhēng)議，不僅證明爭(zhēng)議商標(biāo)的注冊(cè)人采取了第十三條規(guī)定的手段，而且證明注冊(cè)人的主觀惡意，顯然是不合理的。因此，本文建議刪除手段描述，修改為“……申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)與他人未在中國(guó)注冊(cè)的馳名商標(biāo)相同或者近似，……”。

2、注冊(cè)商標(biāo)的代理人或代表人。即《商標(biāo)法》第十五條規(guī)定“未經(jīng)授權(quán)，代理人或者代表人將委托人或者代表人的商標(biāo)以自己的名義注冊(cè)”。中國(guó)法律的規(guī)定與巴黎公約的規(guī)定有三個(gè)明顯的區(qū)別:第一，條款不同?！吧虡?biāo)所有人”概念中使用了巴黎公約，中國(guó)法律對(duì)應(yīng)的是“委托人或代表人”，實(shí)踐中存在歧義?！暗诙?，保護(hù)方法不同。我國(guó)法律只規(guī)定“委托人或者被代理人提出異議的，不予登記，禁止使用”；巴黎公約不僅賦予委托人或代理人提出異議和取消注冊(cè)的權(quán)利，而且在成員國(guó)法律允許的情況下，還要求將注冊(cè)轉(zhuǎn)讓給自己。第三，沒(méi)有例外。巴黎公約規(guī)定代理人或代表人可以證明自己的行為是正當(dāng)?shù)模袊?guó)法律沒(méi)有類似的規(guī)定。因此，可以參照巴黎公職權(quán)的規(guī)定進(jìn)行完善。

3.通過(guò)包含地理標(biāo)志誤導(dǎo)公眾。即《商標(biāo)法》第十六條第一款規(guī)定“商標(biāo)中有商品的地理標(biāo)志，且該商品并非源自該標(biāo)志所標(biāo)示的區(qū)域，誤導(dǎo)公眾”。本規(guī)定對(duì)保護(hù)未注冊(cè)為集體商標(biāo)或證明商標(biāo)的地理標(biāo)志具有重要作用，應(yīng)予以保留。已經(jīng)注冊(cè)為集體商標(biāo)或者證明商標(biāo)的地理標(biāo)志，可以直接受商標(biāo)法第二十八條的保護(hù)。

4、注冊(cè)商標(biāo)。即《商標(biāo)法》第三十一條后半部分規(guī)定的“以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)他人已經(jīng)使用并具有一定影響力的商標(biāo)”。所謂一定影響力，是指在特定的地理范圍內(nèi)為相關(guān)公眾所知曉。具有一定影響力的商標(biāo)不僅包括未注冊(cè)的商標(biāo)，還包括未續(xù)展但仍具有一定影響力的商標(biāo)。與《商標(biāo)法》第十三條、第十五條相比，該商標(biāo)的所有人(在先使用人)只能禁止他人申請(qǐng)注冊(cè)，無(wú)權(quán)禁止他人使用。而且在商標(biāo)被宣告無(wú)效之前，有權(quán)禁止真正的商標(biāo)所有人使用，顯然對(duì)保護(hù)商標(biāo)所有人極為不利。為了充分保護(hù)商標(biāo)所有人的利益，應(yīng)賦予其繼續(xù)使用(不受指稱侵權(quán)的干擾)、禁止使用搶注者(制止搶注者的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng))、請(qǐng)求轉(zhuǎn)讓注冊(cè)(商標(biāo)權(quán)屬于物權(quán)人)的權(quán)利。

5.以其他不正當(dāng)手段取得注冊(cè)。根據(jù)《商標(biāo)審判標(biāo)準(zhǔn)》的解釋，《商標(biāo)法》第4l條第-款中的“其他不正當(dāng)注冊(cè)行為”是指“基于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)和牟取非法利益的惡意注冊(cè)行為”。然而，在實(shí)踐領(lǐng)域存在的關(guān)于這一解釋的分歧應(yīng)該得到修正和改進(jìn)，以消除歧義。(國(guó)家工商行政管理局商標(biāo)局王澤)

資料來(lái)源:中國(guó)商標(biāo)，2007年第10期