新型的美國有限責任公司法評述（一）

一 引言　　熟悉美國公司法的人都知道，在美國，相當于我國目前稱為公司的企業(yè)組織稱為“business corporation”。各州立法上把公司分為“開放公司”，又譯為“公眾公司”（public corporation）和“封閉公司”（closely-held corporation或close corporation）， 分別相當于我國公司法上的股份有限公司與有限責任公司。此外，美國還有獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、有限合伙等企業(yè)形式?！　?977年， 美國出現了一種新的稱為“有限責任公司法”的立法。80年代末90年代初，各州紛紛制訂了自己的有限責任公司法，并在短短幾年之內在全美國得到普及。　　已經有眾多企業(yè)形式可供選擇的美國為什么又要創(chuàng)立一種新的有限責任公司的形式？為什么它會在如此短暫的時間內風靡全國？它有哪些與原有的各類企業(yè)形式不同的主要特點？本文試以現行的《統一有限責任公司法》為主要依據來回答上述問題。　　為了使讀者能夠對美國的有限責任公司的性質與特點有一個比較準確的了解，我們將把有限責任公司法與相近的合伙、有限合伙與封閉型公司法進行比較；對有限責任公司法提出的一些新問題我們也將作一些必要的法理上的探討。　　二 有限責任公司法的產生背景與發(fā)展　?。ㄒ唬┯邢挢熑喂境霈F前的美國企業(yè)體系　　在有限責任公司出現之前，美國已經有了可為各類不同投資者選用的企業(yè)組織的形式，就規(guī)模較小的企業(yè)而言，可供選擇的企業(yè)的法律形式，除獨資企業(yè)外，只能是合伙及其變種-有限合伙（注：有限合伙又譯為隱名合伙。）與封閉公司兩大類?！　『匣锲髽I(yè)，從合伙人的角度看，其優(yōu)越性主要是：（一）投資者與經營者合二為一，合伙人可以直接控制和執(zhí)行合伙的業(yè)務，因而具有高度的靈活性；（二）合伙事務的經營管理沒有法定的經營程序，因而經營成本較低；（三）合伙本身不需繳納企業(yè)所得稅，合伙的利潤可直接計為合伙人個人的收入，由合伙人繳納個人所得稅。但合伙對投資者的不利之處也很明顯，其中最重要的是：在普通合伙中，每一個合伙人都是合伙的代理人，合伙人對合伙的債務都要負無限的連帶責任，這種風險有時是合伙人所無法承受的；在有限合伙中，普通合伙人與普通合伙的成員地位相同；有限合伙人雖然受有限責任的保護，但有限合伙人不得參加合伙的經營活動。　　封閉公司，從其股東角度看，其優(yōu)點主要是：（一）股東可以享受有限責任的保護；（二）公司可以無限期存在，不受成員變動的影響，具有穩(wěn)定性。但是，封閉公司的經營管理必須遵守法定的經營程序，從而增加了經營成本，這對一個規(guī)模較小的公司而言是一個不小的負擔；如果違反法定程序，可能導致“揭開公司的面紗”（注：這是美國公司法的一個術語，原文是piercing the corporate veil.）， 使股東喪失有限責任保護；（三）有限責任公司的人數有限制， 一般在35 人至50人之間，這在客觀上限制了公司的融資能力；（四）公司必須繳納企業(yè)層次上的所得稅，從而出現“兩次納稅”的問題?！　∶绹惙ㄒ?guī)定， 封閉公司可以選擇所謂“ s 公司”（ 也叫subchapter公司）形式，從而避免雙重征稅的負擔。s 公司不是一種獨立的公司形式，而僅是稅法意義上的一種公司。但是s 公司有比較嚴格的條件限制：（1）成員不得超過35人；（2）成員不得有法人；（3 ）成員不得包含非定居的外國人；（4）股份種類必須是單一的。 這些限制的目的在于限制s 公司利用機構投資者市場和對某些投資者發(fā)行優(yōu)先股。（注：jesse h.choper，john c.coffee，jr.， ronald j. gilson，cases and materials on corporations 4th edition， little， brownand company； p.694.）這就使不少企業(yè)無法采用s公司的形式?？梢?，合伙與封閉公司及其現在的各類變種雖各有其特點，但對某些投資者而言，都有其不足之處。投資者還需要更理想的企業(yè)形式。這種企業(yè)既具有一般公司的主要優(yōu)點，即成員可以享受有限責任的保護；同時，它又能象一般合伙一樣靈活經營，還可以免于繳納企業(yè)層次上的所得稅，也可不受s公司那么多的限制；也就是兼有普通合伙、 有限合伙和封閉公司優(yōu)點的企業(yè)組織。有限責任公司正是在這樣的背景下應運而生的一種新型的企業(yè)組織形式。　?。ǘ┯邢挢熑喂镜陌l(fā)展　　有限責任公司在全美國只有二十來年的歷史。1977年，懷俄明州在參考、借鑒歐洲有限責任公司法的基礎上，（注：見《統一有限責任公司法》緒言。）第一個頒布了有限責任公司法，緊隨其后的是弗羅里達州。但此后十來年的時間里有限責任公司的立法處于停頓狀態(tài)。主要原因是有限責任公司能否享受合伙型企業(yè)的稅收待遇尚不明確。1988年美國國稅局（注：英文原文是internal revenue service.）對有限責任公司免稅的條件作了十分寬松的解釋（見下文），使一般有限責任公司事實上都能享有免稅待遇。（注：choper，p.693. ）這一裁決產生了巨大的反響，成了各州迅速進行有限責任公司立法的強大的推動力量。　　由于在美國設立企業(yè)比較自由，當事人可以選擇其他州設立自己的企業(yè)。這樣，已經制定了有限責任公司法的州處于十分有利的地位，而尚未制定這種法律的州面臨著喪失大筆財政收入的可能。在巨大的政治經濟壓力的驅動下，各州客觀上沒有別的選擇，只有盡快制訂自己的有限責任公司法。于是，各州便在隨后的短短幾年之內群起效尤，有限公司立法在各州得到迅速的普及。截止1996年春，最后兩個州也頒布了自己的有限責任公司法，這樣，美國50個州及哥倫比亞特區(qū)都完成了有限責任公司法的立法過程。 （注：carol r. goforth， continuingobstacles to freedom of choice for management structure in「 正　 文 」cs， at part ii， section a； charles r.　　 o‘　 kelley，　　 jr. ，robert　 b.　　 thompson，　　 corporations　　 and　　 other　　 businessassociations - cases and materials， 2nd edition.）1994年，美國“統一州法全國委員會”制定了一個《統一有限責任公司法》的示范法，1996年又對該示范進行了重要的修改。至此，有限責任公司作為新型的企業(yè)組織的形式在美國完全確立了自己的地位?！　∪?有限責任公司的設立　?。ㄒ唬┯邢挢熑喂镜拿Q　　有限責任公司，英文原文是 limited liability company.把美國的 limited liability company譯為中文“有限責任公司”很容易引起誤解，因為我們的“有限責任公司”一般也被譯成 limited liabilitycompany，似乎美國的有限責任公司就是我們的有限責任公司。 按照我國1994年7月1日生效的公司法，我國的公司只有兩種，即有限責任公司與股份有限公司。如前所說，我國的有限責任公司相當于美國的封閉型公司，而不是這里所說的有限責任公司。但把company和corporation都不加區(qū)別地譯為“公司”，在我國已經約定俗成。因此，在本文中，我們也仍然沿用習慣的譯法，即把英文原文中的corporation和company都譯為“公司”。為了敘述上的方便和在對兩者進行比較時能夠加以區(qū)別，在以下的討論中，我們有時會根據需要，把corporation 稱為“一般公司”，把 close corporation 譯為“一般封閉公司”，而把limitedliability company稱為“有限責任公司”，或簡稱“公司”?！　。ǘ┯邢挢熑喂镜脑O立程序　　普通合伙的設立無須辦理特定的手續(xù)，其他企業(yè)，包括有限合伙和一般公司都必須履行規(guī)定的申報手續(xù)后才能成立。有限責任公司也必須辦理法定的手續(xù)才能設立，但又有自己的特點?！　?.設立的資格與條件　　《統一有限責任公司法》規(guī)定：“一個或一個以上的人均可向州務秘書交存組織章程（注：原文是articles of organization.），組織有一個或更多成員的有限責任公司。”（注：《統一有限責任公司法》（uniform limited liability company act），（以下簡稱ullca §… ）。）就大多數州的立法看，一般對有限責任公司設立人的資格沒有特別的限制，設立人可以是任何有法律行為能力的人，也可以是擬議中的公司成員的代理人；（注：ullca § 202 comment. 該評論認為有限責任公司的設立者可以不是成員，其意思是在設立后再將其利益轉讓給真正的成員，這是一般公司的做法。但對有限責任公司是否適用，是值得商榷的。因為按照有限責任公司法的規(guī)定，有限責任公司利益的受讓人并不能如一般公司股份的受讓人一樣當然取得成員的身份。）有限責任公司成員的性質也沒有限制，可以是自然人，也可以是法人，可以是本州的人，也可以是外州的乃至外國的人。設立公司時的成員人數一般也沒有限制，一個有限責任公司可以只有一個人，因此，獨資經營者也可以利用有限責任公司這一形式；有限責任公司也沒有成員人數的上限。（注：ullca § 202 comment. 該評論認為有限責任公司的設立者可以不是成員，其意思是在設立后再將其利益轉讓給真正的成員，這是一般公司的做法。但對有限責任公司是否適用，是值得商榷的。因為按照有限責任公司法的規(guī)定，有限責任公司利益的受讓人并不能如一般公司股份的受讓人一樣當然取得成員的身份。）這些特點與一般封閉型公司不同，因為一般封閉公司有股東人數的上限；也與s公司不同，因為s公司對股東的身份有限制；它與合伙也不同，因為合伙至少需要兩個合伙人；雖然有限合伙可以只有一個普通合伙人，但至少必須有一個有限合伙人，總數仍然不能少于兩個人。但有的州規(guī)定有限責任公司必須至少有兩個成員，有限責任公司的設立者必須是公司的成員，等等。（注：robert r. keatinge， （以下簡稱 keatinge） corporations，unincorporated organizations，and unincorporations： check thebox and the balkanization of business organizations，journalof small and emerging business law，vol.1，no.1；iii-2-a.）總的來說，有限責任公司是各種企業(yè)中設立條件限制最少，因而也是適應性最廣泛的一種企業(yè)形式?！　?.程序　　有限責任公司的設立必須完成一定的手續(xù)，包括（1 ）向州務秘書申報設立文件，如組織章程及其它規(guī)定的記錄（注：記錄（record）這一用語是為了適應現代化通訊發(fā)展的需要。記錄不一定是傳統的打印文字。）；（2）必須由一名成員或公司經理代表公司簽字；（注：ullca§ 202.）（3）繳納申報費用。完成上述手續(xù)后， 州務秘書應當將記錄歸檔，并將收到申報材料與所繳費用的收據寄交有限責任公司或其代理人。（注：ullca § 206.）　　組織章程在州務秘書歸檔之日即為有限責任公司的成立之日，但公司組織章程可以規(guī)定一個較晚的公司成立日期。一旦州務秘書將有限責任公司的組織章程歸檔，第三方即被推定為已經知道其交易對象是一個有限責任公司。（注：ullca § 202 comment.）（三）有限責任公司的組織章程　　有限責任公司組織章程（注：原文是 articles of organization或 certificate of formation.）是一個對外公開的、 證明其具有有限責任公司地位的法定文件。有限責任公司的組織章程與一般公司的組織章程有許多類似之處，但有以下幾點不同：　?。? ）必須規(guī)定公司的存續(xù)期限：章程必須規(guī)定公司是不是有限期；如是有限期的，必須規(guī)定具體的終止日期（注：ullca §203a（5 ）。）。如章程未規(guī)定存續(xù)期限，則屬于任意性公司，即可隨時解散。 （注：ullca §203d.）　?。? ）必須規(guī)定公司的經營管理方式：組織章程必須規(guī)定有限責任公司是成員經營的，還是經理經營的；如章程無明確規(guī)定，則推定為成員經營的有限責任公司。（注：ullca §203 comment.）　　（3 ）必須申明公司成員是否將對公司的債務承擔責任。（ 注：ullca § 303（c）。）　?。?）章程可規(guī)定有限責任公司有權制定內部的經營協議（ 注：ullca § 203（b）。）；在不違背第103（b）項列舉的強制性規(guī)定的條件下，在公司章程與經營協議發(fā)生沖突時，就公司的內部關系和成員利益的受讓人而言，內部經營協議優(yōu)先；在公司對外關系上，公司章程優(yōu)先。（注：ullca § 203（c）。）